آیا یک کودک خردسال می تواند یک دادخواست EB-5 ارائه دهد؟ - EB5Investors.com
مجله سرمایه گذاران EB5

آیا یک کودک خردسال می تواند یک دادخواست EB-5 ارائه دهد؟

توسط رابرت گافنی و کریستینا سیل

عقب ماندگی در دسترس بودن ویزای EB-5[1] مشکلات متعددی را برای سرمایه گذاران چینی و خانواده های آنها ایجاد کرده است.[2] یکی از این مسائل این خطر واقعی را شامل می شود که کودکان زیر سن 21 سالگی که والدین آنها درخواست I-526 را ارسال می کنند، ممکن است در حالی که منتظر در دسترس شدن ویزا هستند، "پیر" شوند و بنابراین نتوانند با والدین خود مهاجرت کنند.

بسیاری از والدین به جای اینکه اجازه دهند فرزندانشان پیر شوند، به طور قابل درک ترجیح می دهند که به فرزندان خود کمک مالی کنند تا به فرزندانشان - حتی کودکان خردسال - اجازه دهند تا درخواست I-526 خود را ارائه دهند. اگرچه ممکن است برای والدین به نظر برسد که اجازه دادن به فرزندان خردسال خود برای ارائه دادخواست های EB-5 خود راه حل خوبی برای مشکلات ناشی از عقب افتادگی ویزا است، برخی از مسائل عمده نگران کننده در رابطه با دادخواست های ثبت شده توسط سرمایه گذاران کوچک وجود دارد، و در در واقع، ممکن است توصیه شود که در صورت امکان، صبر کنید تا کودکان به سن بلوغ برسند. 

این مقاله به منظور تشریح نگرانی‌ها از منظر قانون مهاجرت در رابطه با ارائه دادخواست ویزای مهاجرت I-526 توسط یک خردسال است. این نگرانی ها عبارتند از:

  • اینکه آیا شاکی خردسال ظرفیت انجام وظیفه به عنوان یک شریک با مسئولیت محدود یا عضو یک شرکت با مسئولیت محدود (LLC) را داشته باشد، به طوری که می توان آن را به طور فعال در مدیریت شرکت در نظر گرفت که برای EB-5 لازم است.
  • اینکه آیا سرمایه‌گذاری درخواست‌کننده خردسال «در معرض خطر» است (همانطور که برای EB-5 لازم است)، زیرا، طبق قوانین ایالات متحده به طور کلی، قراردادهای اشتراک و سایر قراردادهای امضا شده توسط خردسالان به انتخاب خردسال قابل ابطال هستند.
  • آیا تمام مسائل مربوط به قانون اوراق بهادار توسط مشاور حقوقی ذیصلاح رسیدگی شده است یا خیر.

همچنین باید توجه داشت که مگر اینکه یک دادخواست EB-5 "در هنگام ثبت" قابل تایید باشد، ممکن است دادخواست رد شود. این واقعیت که ممکن است صغیر در زمان رسیدگی به دادخواست به سن بلوغ برسد، مهم نیست، زیرا قاضی USCIS به حقایق همانطور که در زمان تشکیل پرونده بود نگاه می کند. بنابراین، برای اینکه یک سرمایه گذاری قابل تایید باشد، باید در زمان ثبت دادخواست با تمام الزامات EB-5 مطابقت داشته باشد.

اگرچه به نظر می رسد هیچ راهنمایی رسمی در مورد این موضوع منتشر نشده است، اما در چندین فروم گزارش شده است که زمانی که دفتر برنامه سرمایه گذاران مهاجر در مرکز خدمات کالیفرنیا قرار داشت، آژانس به این موضوع پاسخ داد که آیا حداقل سن برای این افراد وجود دارد یا خیر. تسلیم دادخواست I-526 به شرح زیر: 

در حالی که هیچ شرط حداقل سنی مستقیماً تحت INA وجود ندارد، سرمایه گذار باید در هنگام امضای قراردادها، موافقت نامه ها و سایر اسناد مربوط به سرمایه گذاری، صلاحیت خود را در کشور یا ایالت محل اقامت خود ایجاد کند. علاوه بر این، سرمایه‌گذار باید ثابت کند که صلاحیت شرکت در مدیریت شرکت را دارد.[3]

به عبارت دیگر، سرمایه گذاران جزئی باید بتوانند نشان دهند که تمام الزامات ذکر شده در قوانین و مقررات EB-5 مربوطه را برآورده می کنند و صلاحیت خود را ثابت کنند. این به طور بالقوه می تواند مشکلات قابل توجهی برای سرمایه گذاران جزئی ایجاد کند.

ساده ترین راه برای جلوگیری از این مشکلات، البته این است که قبل از امضای قرارداد اشتراک و ثبت دادخواست، صبر کنید تا خردسال به سن 18 سالگی برسد.

با این حال، اگر این یک گزینه نیست، جایگزین هایی برای رسیدگی به این مسائل پیشنهاد شده است:

  • درخواست اعمال قانون خارجی در موضوع ظرفیت صغیر برای امضای قرارداد اشتراک.
  • قرارداد اشتراک را به گونه ای تنظیم کنید که والدین یا قیم قانونی صغیر بتوانند توافق نامه ها را از طرف صغیر امضا کنند.

هر دو گزینه مستلزم آن است که وکیل حقوقی ذی صلاح در مورد همه مسائل، از جمله تجزیه و تحلیل قانون انتخاب و تجزیه و تحلیل مسائل مربوط به قانون اوراق بهادار، به منظور به حداکثر رساندن احتمال تأیید دادخواست ارائه شده توسط یک خردسال، دقت لازم را انجام دهد. حتی پس از انجام چنین بررسی های لازم، ممکن است USCIS همچنان چنین درخواست هایی را با استناد به نقص های قانونی و نگرانی های مربوط به سیاست رد کند. با این حال، عدم آمادگی دقیق برای همه مسائل، مطمئناً دادخواست هایی را که قبل از رسیدن به سن بلوغ ارائه می شود، محکوم می کند.

وجوه باید "در معرض خطر" باشند

همانطور که در 8 CFR 204.6(j)(2) لازم است، سرمایه گذاری EB-5 باید "در معرض خطر" باشد - هیچ تضمینی وجود ندارد که وجوه به سرمایه گذار بازگردانده شود. از آنجایی که قراردادهای امضا شده توسط افراد زیر سن قانونی عموماً طبق قوانین ایالات متحده باطل است، این واقعیت که اسناد اشتراک EB-5 توسط یک فرد خردسال امضا شده است به این معنی است که طبق قوانین ایالات متحده، خردسال ممکن است در هر زمانی توانایی فسخ قرارداد اشتراک را داشته باشد. و بنابراین مستلزم بازگشت وجوه سرمایه گذاری شده است. بنابراین، وجوه سرمایه‌گذاری‌شده ممکن است واقعاً «در معرض خطر» نباشند، و این امکان وجود دارد که USCIS بتواند دادخواست‌های ثبت‌شده توسط افراد خردسال را به این دلیل رد کند.

همانطور که در بالا توضیح داده شد، حداقل دو راه برای تلاش برای حل این مشکل وجود دارد. اولاً، خواهان صغیر ممکن است استدلال کند که صغیر طبق قانون یک حوزه قضایی خارجی صلاحیت دارد و قانون آن حوزه قضایی خارجی باید با توجه به موضوع اهلیت خواهان صغیر در مورد قرارداد اشتراک اعمال شود.[4] از طرف دیگر، والدین یک شاکی خردسال می توانند قرارداد اشتراک را از طرف خواهان صغیر به عنوان نماینده قانونی خود امضا کنند.[5] 

در هر صورت، هم هنگام تهیه پیش نویس قراردادهای اشتراک برای درخواست اعمال قانون خارجی در مورد ظرفیت صغیر و هم هنگام تنظیم پیش نویس قراردادهای اشتراک که امضای والدین یا قیم کودک از طرف صغیر را پیش بینی می کند، باید بسیار احتیاط کرد. قراردادهای اشتراک که خواستار اعمال قوانین خارجی هستند، مشکلات بالقوه "انتخاب قانون" را ایجاد می کنند. قراردادهای اشتراکی که امضای والدین یک خردسال را در نظر می‌گیرند، مسائلی را تحت قوانین ایالات متحده و کشورهای خارجی در مورد اختیارات قانونی والدین برای قرارداد با یک خردسال ایجاد می‌کنند. بنابراین، انتخاب مسائل قانونی و همچنین مسائل مربوط به توانایی والدین یا قیم قانونی برای قرارداد از جانب یک خردسال باید به طور کامل توسط کارشناسان حقوقی واجد شرایط درک شده و قبل از اینکه سرمایه گذار سرمایه گذاری را امضا کند، مورد توجه قرار گیرد.

انتخاب قانون

 حتی اگر قرارداد اشتراک مستلزم اعمال قانون یک کشور خارجی تعیین شده باشد، این به تنهایی عاملی برای تعیین قابل اجرا بودن آن قانون نیست. برای تعیین اینکه کدام مجموعه قوانین باید در یک قرارداد اعمال شود، مجموعه ای از عوامل توسط دادگاه رسیدگی کننده به موضوع در نظر گرفته می شود.[6] این عوامل عبارتند از: چه قانونی در خود قرارداد نامیده می شود; محل امضای قرارداد؛ تابعیت طرفین قرارداد؛ محل دارایی های مربوطه مورد بحث در قرارداد؛ و عوامل دیگر به عنوان مثال، کالیفرنیا هنگام تعیین اینکه چه قانونی بر اختلافات قراردادی حاکم است، از رویکرد تجدید بیان (دوم) تعارض قوانین پیروی می کند. بر اساس این دیدگاه، طرفین قرارداد می توانند در مورد اینکه قانون کدام کشور بر قرارداد حاکم خواهد بود، توافق کنند. دادگاه های کالیفرنیا در صورتی که: (1) قرارداد رابطه اساسی با ایالتی دارد که قانون آن انتخاب شده است، (2) مبنای منطقی دیگری برای انتخاب قانون توسط طرفین وجود دارد، و (3) اعمال آن قانون با هیچ سیاست عمومی قوی کالیفرنیا در تضاد نیست.[7]

تجزیه و تحلیل این عوامل انتخاب قانون باید هم در مواردی انجام شود که ادعا می شود که اهلیت خردسال تحت قوانین خارجی است و هم در مواردی که والدین صغیر به عنوان نمایندگان قانونی از طرف صغیر امضا می کنند، زیرا وکیل پیشنهاد دهنده ایالات متحده باید اطمینان حاصل شود که قرارداد از نظر قانونی در هر حوزه قضایی که قانون ممکن است اعمال شود، قابل اجرا است.

سرمایه گذار باید فعالانه شرکت ایالات متحده را مدیریت کند

USCIS ممکن است از شاکیان کوچک بخواهد ثابت کنند که آنها از نظر قانونی صلاحیت مشارکت در مدیریت شرکت ایالات متحده را همانطور که در 8 CFR 204.6(j)(5) از طریق خدمت به عنوان شرکای با مسئولیت محدود یا اعضای یک شرکت با مسئولیت محدود (در صورت لزوم) دارند، دارند.[8] اگر یک خردسال فاقد ظرفیت قانونی برای خدمت به عنوان یک شریک با مسئولیت محدود یا به عنوان عضوی از یک شرکت با مسئولیت محدود باشد، یک داور USCIS ممکن است متوجه شود که خردسال به اندازه کافی در مدیریت شرکت تضامنی آنطور که یک سرمایه گذار EB-5 لازم است درگیر نیست.

در موردی که والدین یا قیم قانونی یک خردسال قراردادهای اشتراک را از طرف صغیر امضا می کنند، ممکن است اطمینان حاصل شود که والدین یا سایر قیم قانونی از نظر قانونی مجاز هستند تا زمانی که صغیر به ظرفیت برسد، برای صغیر اقدام کنند. از طرف دیگر، ممکن است بتوان به طور مؤثر استدلال کرد که تا زمانی که در قرارداد مشارکت یا عملیات مقرر شده باشد که صغیر از حقوق و اختیارات و وظایف لازم برای خدمت به عنوان شریک یا عضو با مسئولیت محدود استفاده می کند و صغیر صلاحیت انجام این کار را دارد. ، خردسال باید بتواند شرایط مندرج در 8 CFR 204.6(j)(5)(iii) را برآورده کند.[9]

در موردی که صغیر شخصاً بدون والدین یا قیم قانونی قراردادها را امضا کرده است، مهم است که اطمینان حاصل شود که در صورت درخواست برای انجام این کار، صغیر می تواند صلاحیت خود را ثابت کند. حقوق و وظایف یک شریک با مسئولیت محدود یا عضو یک LLC ممکن است نسبتاً ساده باشد. با این وجود، USCIS منعی ندارد که بپرسد آیا یک خردسال قادر به انجام این وظایف و اعمال این حقوق است یا خیر. مجدداً، اگر قانون خارجی مورد استناد قرار گیرد، باید از تحلیل قانون انتخاب استفاده شود.

سرمایه گذاران باید از طرف خود پرونده تشکیل دهند

امضای والدین یک شاکی خردسال اسناد اشتراک را از طرف شاکی خردسال ممکن است این نگرانی را ایجاد کند که USCIS می‌تواند موضعی اتخاذ کند که صغیر طبق 8 CFR 204.6(c) از طرف خود «پرونده» نکرده است.

با این حال، بین امضای قراردادهای اشتراک و امضای درخواست واقعی فرم I-526 تفاوت وجود دارد. منظور از «پرونده»، تنظیم دادخواست است، نه امضای اسناد اشتراک. وکلای دادگستری باید استدلال کنند که سرمایه گذاران از طرف خودشان با امضای شخصی فرم I-526، دادخواست مهاجرت توسط Alien Entrepreneur، پرونده را ثبت کنند. USCIS توانایی افراد زیر 14 سال را برای امضای اسناد مهاجرت از طرف خود به رسمیت می شناسد.[10] و هیچ قانون صریحی بر خلاف آن وجود ندارد زیرا در مورد دادخواست های EB-5 اعمال می شود.

توصیه

سرمایه گذاران چه اقداماتی می توانند انجام دهند تا بررسی کنند که آیا قراردادهای اشتراک امضا شده توسط یک دادخواست جزئی به دقت تنظیم شده است؟ ما چند پیشنهاد داریم: 

  • بپرسید که چه کسانی مدارک اشتراک را تهیه کرده اند و با چه کارشناسان حقوقی مشورت شده است.
  • بپرسید که آیا یک انتخاب از تجزیه و تحلیل قانون انجام شده است، و توسط چه کسی؟ آیا از کارشناسان حقوق قراردادهای بین المللی مشورت شد؟
  • بپرسید چه تحقیقاتی در مورد الزامات قانونی برای یک یا چند والدین صغیر برای ایفای نقش به عنوان نماینده یا نمایندگان قانونی صغیر و امضای قرارداد اشتراک از طرف صغیر انجام شده است، یا در عوض، چه تحقیقاتی در مورد موضوع انجام شده است. ظرفیت افراد زیر سن قانونی برای امضا از طرف خود، در صورت لزوم.
  • نظر دوم را دریافت کنید. از شما بپرسید که آیا می توانید قراردادهای اشتراک را قبل از امضا با وکیل دیگری به اشتراک بگذارید.

بررسی دقیق این موضوع تنها راه حفاظت از منافع شاکیان خردسال است. همه طرف های ذینفع باید اطمینان حاصل کنند که این بررسی لازم قبل از سرمایه گذاری از طرف یک متقاضی کوچک انجام شده است. با کار و تحقیق کافی در مورد مسائل حقوقی مربوطه، این امکان وجود دارد که یک فرد نابالغ بتواند یک دادخواست قابل قبول I-526 ارائه دهد.

 

 

 

 

 

[1] این موضوع در مقاله قبلی eb5investors.com نوشته شده توسط رونالد کلاسکو مورد بحث قرار گرفته است و در دسترس است https://www.eb5investors.com/magazine/article/eb5-quota-backlog

 

[2] مهاجران EB-5 که ویزای آنها مشمول سهمیه چین نمی باشد (یعنی افرادی که در جمهوری خلق چین متولد نشده اند) از این زمان با مشکلات معوقه سرمایه گذاران چینی مواجه نیستند و دلیل کمی وجود دارد. برای چنین سرمایه گذارانی از فرزندان خردسال خود بخواهند که درخواست EB-5 خود را ارائه دهند.

[4] در حالی که صلاحیت ارائه نظر در مورد کاربرد و/یا تفسیر قوانین چین را ندارند، مشاور حقوقی چین به نویسندگان توصیه کرده است که بر اساس ماده 12 قانون چین قوانین عمومی قانون مدنی جمهوری خلق چین، یک فرد زیر 18 سال می تواند در فعالیت های مدنی (از جمله انعقاد قراردادهای لازم الاجرا) متناسب با سن و هوش فرد شرکت کند. با این حال، درک نویسندگان نیز این است که دادگاه های چین علاوه بر سن و هوش، ارزش قرارداد و اینکه آیا این قرارداد برای ضروریات است یا خیر، را نیز در نظر می گیرند. بنابراین، به نظر می‌رسد قانون چین با قراردادی که توسط یک خردسال برای خرید اوراق بهادار به ارزش بیش از 500,000 دلار امضا شده است، مخالفت می‌کند. این یک قرارداد برای ضروریات نیست و ارزش بالا نشان می دهد که ممکن است به درک پیچیده ای از قرارداد نیاز باشد. 

[5] به همین ترتیب، نویسندگان، اگرچه صلاحیت مشاوره در مورد مسائل مربوط به قوانین جمهوری خلق چین را ندارند، اما مطلع شده‌اند که تأیید قانونی سرپرستی یک صغیر را می‌توان طبق مواد 12، 14 و 16 قوانین عمومی این کشور دریافت کرد. قانون مدنی جمهوری خلق چین، و ممکن است برای پیشنهاد دهنده مفید باشد که تأیید کند که چنین تأییدیه ای قبل از پذیرش امضای قیم قانونی از طرف یک خردسال به دست آمده است.

[6] قراردادهای اشتراک معمولاً شامل مقرراتی است که دادگاه‌های ایالتی در ایالات متحده را برای رسیدگی به اختلافات ناشی از اشتراک تعیین می‌کند. چنین مقررات انتخاب تالار معمولاً مشروط به تجزیه و تحلیل چند عاملی مشابه به رسمیت شناخته می شود، اگرچه دادگاه ها تمایل دارند از بندهای انتخاب انجمن قراردادی حمایت کنند.به عنوان مثال ببینید نیروی دریایی اقیانوس اطلس. Co., Inc. v. US Dist. دادگاه برای W. Dist. تگزاس, 134 S. Ct. 568 (2013).

[7] دیدن راهنمای تمرین متیو بندر: سیدعوای حقوقی قرارداد آلیفرنیا، چ. 1.، تعیین قانون قابل اجرا، چارلز کرامپتون; دانا دانوودی; محترم Jon S. Tigar Copyright 2015, Matthew Bender & Company, Inc.

[8] به نظر می رسد الزامات مدیریتی موجود در مقررات ذکر شده از الزامات قانون اساسی که در بخش قانون مهاجرت و ملیت (INA) فراتر می رود. 203(b)(5) به سادگی بیان می کند که سرمایه گذار باید به دنبال ورود به ایالات متحده برای اهداف "شرکت در" یک شرکت تجاری جدید باشد.

 

[9] بنابراین، در صورتی که درخواست کننده صغیر شخصاً قرارداد اشتراک را بدون والدین یا شخص دیگری که به عنوان نماینده قانونی ایفای نقش می کند امضا می کند، وکیل ممکن است استدلال کند که مگر و تا زمانی که قرارداد مشارکت توسط صغیر لغو نشده باشد، این یک قرارداد معتبر است که توسط صغیر قابل اجرا است. قادر به استیفای حقوق خود طبق قرارداد است. به عنوان مثال نگاه کنید به Huffamn v. Bates، 348 SW2d 363 (Mo. Ct. App. 1961).

 

[10] دیدن https://www.uscis.gov/forms/signature-requirements-uscis-forms

رابرت پی گافنی

رابرت پی گافنی

رابرت پی گافنی، وکیل مهاجرت EB-5، نزدیک به 30 سال است که به مشتریان فردی و شرکتی از طریق امور مهاجرت مبتنی بر خانواده، سرمایه گذاری و اشتغال کمک می کند. وکیل گافنی از سال 1980 مجوز وکالت در ایالت کالیفرنیا را دریافت کرده است و توسط انجمن وکلای ایالتی کالیفرنیا به عنوان متخصص در قانون مهاجرت و تابعیت تایید شده است. دفاتر حقوقی رابرت پی گافنی که در سانفرانسیسکو واقع شده است، به طور معمول از مشتریان سراسر جهان نمایندگی می کند.

مشاهده نمایه کامل

سلب مسئولیت: نظرات بیان شده در این مقاله صرفاً نظرات نویسنده است و لزوماً بیانگر نظرات ناشر و کارکنان آن نیست. یا شرکت های وابسته به آن اطلاعات موجود در این وب سایت به عنوان اطلاعات عمومی در نظر گرفته شده است. این مشاوره حقوقی یا مالی نیست. مشاوره حقوقی یا مالی خاص فقط می تواند توسط یک متخصص دارای مجوز با آگاهی کامل از تمام حقایق و شرایط موقعیت خاص شما ارائه شود. قبل از شرکت در برنامه EB-5 باید با کارشناسان حقوقی، مهاجرتی و مالی مشورت کنید. تمام سوالاتی که پست می کنید در دسترس عموم قرار خواهند گرفت. اطلاعات محرمانه را در سوال خود وارد نکنید.