مرحله 7: برنامه ریزی برای استقرار مجدد سرمایه EB-5

توسط رابرت سی دیواین

توسعه دهندگان پروژه و سرمایه گذاران باید این امکان را در نظر بگیرند "بازگشت" سرمایه سرمایه گذاری شده EB-5 در چیزی غیر از پروژه اولیه برنامه ریزی شده و برنامه ریزی و انتخاب در مورد آن. USCIS اخیراً برخی از پارامترهای مهم برای استقرار مجدد را روشن کرده است که باید تغییراتی را در ارائه اسناد برای پروژه‌های در حال انجام، انتخاب‌های دقیق برای سرمایه‌گذاران بالقوه و شکایت‌های احتمالی علیه USCIS که شامل استقرار مجدد است که قبل از دستورالعمل جدید ایجاد شده است، ایجاد کند.

سیاست استقرار مجدد USCIS

تهیه کنندگان قوانین و مقررات اولیه در مورد EB-5 و مراکز منطقه ای چیزی فراتر از پروژه اولیه را که موضوع یک پروژه باشد پیش بینی نکرده اند. دادخواست I-526 سرمایه گذار. از آنجایی که برنامه EB-5 بسیار مورد استفاده قرار گرفت، به ویژه توسط سرمایه گذاران متولد چین، تا سال 2014 مشخص شد که برخی از سرمایه گذاران باید چندین تا چندین سال برای در دسترس بودن شماره ویزا منتظر بمانند. زیرا سرمایه گذاران باید "سرمایه گذاری" را در معرض خطر تا پایان دوره دو ساله اقامت مشروط حفظ کنند.[1] که تنها پس از دریافت شماره ویزا و مهاجرت سرمایه‌گذار شروع می‌شود، ذینفعان صنعت پیش‌بینی کردند که یک شرکت ایجاد شغل برنامه‌ریزی شده (JCE) ممکن است سرمایه EB-5 را به «شرکت تجاری جدید» (NCE) قبل از تعهد سرمایه‌گذاران برای حفظ سرمایه‌گذاری برگرداند. پایان یافت و حتی قبل از مهاجرت آنها. بنابراین، سهامداران USCIS را برای به رسمیت شناختن توانایی NCE برای "تخصیص مجدد" سرمایه به سایر مصارف واجد شرایط و برای شفاف سازی پارامترهای مجاز برای چنین استقرار مجدد تحت فشار قرار دادند.

در سال 2015 USCIS یک پیش نویس یادداشت خط مشی منتشر کرد که با تغییراتی در به روز رسانی سال 2017 در راهنمای سیاست خود نهایی شد.[2] خوشبختانه، USCIS تشخیص داد که، هنگامی که JCE برنامه ریزی شده اولیه سرمایه گذار، ایجاد شغل مورد نیاز را انجام داد، اگر NCE سرمایه را از پروژه اصلی (مانند بازپرداخت وام خود) دریافت کند، سرمایه گذار در حفظ سرمایه گذاری کوتاهی نمی کند. تا زمانی که "در یک دوره زمانی معقول تجاری" NCE سرمایه سرمایه گذار EB-5 را در سایر فعالیت های تجاری واجد شرایط تا تکمیل دوره اقامت مشروط سرمایه گذار مجدداً مستقر می کند.

راهنمای خط‌مشی در ابتدا به‌طور متأسفانه در مورد پارامترهای مجاز برای این جابجایی مجدد مشخص نبود، از جمله اینکه آیا باید در جغرافیای نسخه اصلی باشد یا هر منطقه استخدامی هدفمند یا حوزه قضایی مرکز منطقه ای، اینکه آیا می توان از آن برای بازپرداخت منافع شخص دیگری در دارایی های موجود به جای ایجاد فعالیت های ایجاد شغل جدید استفاده کرد، و اینکه آیا و در چه زمانی باید در یک پروژه یا ساختار مالی مشابه پروژه اصلی باشد. برای سال‌ها، ذینفعان صنعت با جدیت به دنبال این بودند که USCIS سیاست‌های خود را برای انطباق عملی روشن کند.[3] عدم شفافیت منجر به تصمیمات مدیریت ریسک دشواری شد که بین توسعه‌دهندگان پروژه EB-5، NCEها و سرمایه‌گذاران مذاکره می‌شد که بر میلیاردها دلار بازگشت به NCE تأثیر گذاشت.

USCIS سیاست استقرار مجدد خود را روشن می کند

در 24 ژوئیه 2020، USCIS راهنمایی واضح تری را با برخی تفاسیر محدود غیرمنتظره صادر کرد که متاسفانه USCIS اعلام کرد که به صورت ماسبق اعمال خواهد شد. اصلاح فصول 2 و 4 از جلد 6، بخش G از راهنمای سیاست USCIS در مورد قضاوت EB-5،[4] USCIS بیان کرد که استقرار مجدد باید این شرایط را دنبال کند:

1. باید از طریق NCE اصلی ساخته شود. این امر بر سرمایه‌گذارانی تأثیر می‌گذارد که متحمل کلاهبرداری یا ناپدید شدن مدیران NCE شده‌اند، زیرا آنها باید به نحوی کنترل NCE را برای انجام استقرار مجدد به دست آورند تا بتوانند الزامات پایداری سرمایه‌گذاری و ایجاد مشاغل لازم را برآورده کنند. چنین سرمایه‌گذاری‌هایی نمی‌توانند فقط از طریق ورشکستگی یا وصیت‌نامه توزیع را دریافت کنند و به‌صورت جداگانه سرمایه‌گذاری مجدد کنند.
2. لازم نیست در یک منطقه شغلی هدفمند باشید. با توجه به تشدید مقررات مربوط به صلاحیت TEA تحت مقررات "مدرن سازی" که در نوامبر 2019 اجرا شد، این یک تسکین بزرگ است. با این حال، متاسفانه USCIS مشخص نکرده است که اگر سرمایه گذاری اولیه شغل کافی ایجاد نکرده باشد، TEA مورد نیاز نیست. برای سرمایه گذاران و بیشتر نیاز به اعتبار از طریق استقرار مجدد، بنابراین این موضوع نامشخص باقی می ماند.
3. از زمان استقرار مجدد باید در صلاحیت مرکز منطقه ای حامی اصلی باشد. بنابراین، مراکز منطقه ای باید به دنبال گسترش دامنه جغرافیایی خود به طور گسترده و در اسرع وقت به منظور گسترش منطقه جغرافیایی که NCE های حمایت شده آنها می توانند سرمایه خود را در آن گسترش دهند، در نظر بگیرند. بر اساس ساختار راهنمای سیاست، به نظر می رسد الزام جدید برای استفاده از حمایت مالی و صلاحیت جغرافیایی مرکز منطقه ای اصلی حتی برای استقرار مجدد، برای سرمایه گذاران فقط قبل از پذیرش اقامت دائم مشروط اعمال می شود، و به نظر می رسد استدلال قوی وجود دارد که این الزام وجود ندارد. پس از پذیرش سرمایه‌گذار اعمال می‌شود، در این مرحله «تغییر مادی» یک سوئیچ مرکز منطقه‌ای یا حتی خاتمه تعیین دیگر بر واجد شرایط بودن I-829 تأثیر نمی‌گذارد.
4. باید در یک زمان معقول تجاری باشد، که USCIS اکنون آن را یک سال می‌داند، اگرچه زمان‌های طولانی‌تر ممکن است در مجموع شرایط معقول باشد.
5. باید "فعالیت تجاری" ایجاد کند و نباید شامل خرید ابزارهای مالی در بازار ثانویه باشد. این به روز رسانی یک نمونه قبلی از سرمایه گذاری واجد شرایط در "اوراق قرضه جدید" را برای یک پروژه کارهای عمومی حذف کرد، اما ظاهرا USCIS هنوز هم چنین استقرار مجدد را همراه با سایر استفاده های "جدید" سرمایه مانند یک REIT به صراحت برای ساخت و ساز یا نوسازی جدید تایید می کند. . همانند سرمایه‌گذاری‌های اولیه EB-5، USCIS معتقد است که استقرار مجدد نمی‌تواند صرفاً جایگزین علاقه شخص دیگری به دارایی‌ها شود، مگر اینکه با سیاست USCIS مطابقت داشته باشد که اجازه می‌دهد از سرمایه EB-5 برای جایگزینی «تامین مالی پل موقت» استفاده شود. به نظر می‌رسد که این صلاحیت برخی از «راه‌حل‌های استقرار مجدد» را که با حسن نیت توسط برخی از بازیگران معتبر صنعت ترویج می‌شوند، زیر سوال می‌برد. 
6. ممکن است شامل «هر گونه فعالیت … مطابق با هدف NCE برای مشارکت در انجام مداوم تجارت قانونی باشد». به نظر می رسد این به معنای حذف این تصورات از دستورالعمل اصلی است که جابجایی مجدد باید در محدوده اسناد اصلی NCE باشد، همانطور که در دادخواست I-526 سرمایه گذار ثبت شده است. به نظر می رسد که یک مشکل دامنه را می توان با اصلاح اسناد مربوطه قبل از وقوع مجدد، برطرف کرد، که ممکن است بسته به مقررات حاکمیتی واحد تجاری، به توافق سرمایه گذار نیاز داشته باشد.
7. بنا به یک پیگیری پرسش و پاسخ USCIS. با این وجود، ممکن است برای یک مرکز منطقه ای توصیه شود که حداقل اطلاعاتی در مورد استقرار مجدد تا زمانی که تمام سرمایه گذاران در NCE تحت حمایت به پایان اقامت مشروط برسند، در یک الحاقیه گنجانده شود تا نشان دهد NCE از انطباق برای سرمایه گذاران اطمینان حاصل می کند. سرمایه‌گذارانی که درخواست‌های معلق I-526 دارند، ممکن است شواهد مربوط به استقرار مجدد را در میان بگذارند یا منتظر درخواست USCIS برای شواهد (RFE) در مورد آن باشند. USCIS ممکن است به طور سیستماتیک قبل از داوری نهایی I-526 با یک RFE که نیاز به تأیید دارد که سرمایه هنوز در پروژه اصلی بسته است یا به NCE بازگردانده شده و مجدداً مستقر شده است، شروع کند. هیچ چیزی سرمایه گذاران را ملزم نمی کند که پس از تایید I-526 و قبل از پذیرش به عنوان یک مقیم مشروط، گزارش هایی در مورد استقرار مجدد ارائه دهند، اما سرمایه گذاران باید آماده باشند تا با شواهدی در مورد استقرار مجدد پاسخ دهند اگر توسط افسرانی که در مورد درخواست ویزای مهاجرت یا تعدیل وضعیت قضاوت می کنند، سؤال شود.

ملاحظات رقابتی در مورد استقرار مجدد EB-5

اکثریت قریب به اتفاق سرمایه گذاران EB-5 سرمایه خود را در NCE های حمایت شده توسط مراکز منطقه ای در ادغام سرمایه چندین سرمایه گذار در یک یا چند پروژه که در آن سرمایه گذاران اساساً منفعل هستند، قرار داده اند. در غیاب خط مشی مشخص USCIS، مدیران NCE که برای ارائه اوراق بهادار به سرمایه گذاران آماده می کنند، تمایل زیادی برای تصمیم گیری در مورد استقرار مجدد برای خود دارند. برخی از NCE ترتیباتی را با رویکردهای محافظه کارانه تر برای مهاجرت و/یا با الزامات بیشتر برای ورودی سرمایه گذاران به بازار عرضه کرده اند. دورنمای استقرار مجدد، ملاحظات مدیریت ریسک رقابتی بین ریسک مهاجرت، نقدینگی و تنوع را در اختیار سرمایه گذاران قرار می دهد.

بدون گزینه استقرار مجدد: برای امنیت کامل مهاجرت، برخی از NCE به دنبال متعهد کردن NCE و JCE برای ترک سرمایه در JCE تا پایان CPR برای همه سرمایه‌گذاران بوده‌اند. این امر مستلزم آن است که JCE به شرایط وام غیرقابل پیش بینی و طولانی تر، از نظر تجاری غیرقابل قبول و گاهی غیرممکن متعهد شود. حتی اگر بتوان چنین تعهداتی را ترتیب داد و به آنها عمل کرد، NCE و سرمایه گذاران ممکن است در طول زمان در معرض خطرات اقتصادی در حال توسعه در JCE باقی بمانند و فرصت های خوبی را برای بازخرید از دست بدهند.

انواع جابجایی: ایمن ترین انواع برای اهداف انطباق با مهاجرت، آنهایی هستند که مشابه پروژه اصلی هستند یا حداقل شامل استفاده از سرمایه در فعالیت های تجاری جدید، نه خرید منافع صاحبان دارایی های موجود است. اما این گزینه ها شامل نقدینگی محدود و ریسک اقتصادی بیشتر است. خرید منافع موجود در پروژه‌های توسعه‌یافته یا اوراق بهادار عمومی می‌تواند نقدینگی بسیار بیشتر و کاهش ریسک را از طریق تنوع فراهم کند، اما USCIS اکنون روشن کرده است که این امر واجد شرایط بودن مهاجرت را از بین می‌برد. همانطور که در بالا ذکر شد، به نظر می‌رسد که استقرار مجدد می‌تواند شامل خرید «اوراق اوراق قرضه جدید در پروژه‌های کارهای عمومی» یا REITهای انتشار جدید برای ساختمان یا نوسازی باشد که منجر به نقدشوندگی چنین ابزارهایی در بازار ثانویه می‌شود. 

زمان برای استقرار مجدد: USCIS مستلزم استقرار مجدد است که «در یک بازه زمانی معقول تجاری» اتفاق بیفتد، که اکنون می گوید حداقل یک سال است و ممکن است تحت کلیت شرایط طولانی تر باشد. تنظیم وام در یک پروژه جدید مانند پروژه اول ممکن است پس از بازپرداخت NCE توسط اولین پروژه مدتی طول بکشد و گاهی اوقات معاملات از بین می روند. اوراق قرضه انتشار جدید یا REIT برای پروژه‌های جدید همیشه فوراً در دسترس نیستند، و مقدار اوراق یا سودی که می‌توان در یک انتشار جدید خاص خریداری کرد، می‌تواند غیرقابل پیش‌بینی باشد، زیرا ناشران به روش خود سود را در بین پیشنهاد دهندگان رقیب تخصیص می‌دهند. NCE ها و سرمایه گذاران باید امیدوار باشند که USCIS چنین چالش هایی را در زمان معقولی برای انجام سرمایه گذاری مجدد پس از در دسترس قرار گرفتن وجوه در نظر بگیرد. NCE باید به دقت تلاش های خود را برای ترتیب دادن استقرار مجدد و هرگونه شکست پیش بینی نشده یا غیرقابل کنترلی که رخ می دهد، مستند کند. حتی اگر سرمایه‌گذار در عرض یک سال از پایان «دوره حفظ» باشد، NCE باید تلاش‌های مستمر را برای ترتیب دادن گزینه‌های کوتاه‌مدت مجدد در آن دوره مستند کند.

مدت زمان استقرار مجدد: شاید مطمئن ترین رویکرد برای مقاصد مهاجرت، ادامه کار مجدد برای همه سرمایه گذاران باشد تا زمانی که آخرین سرمایه گذار به پایان اقامت مشروط برسد. اما به ویژه با توجه به اینکه برخی از سرمایه گذاران به دلیل انتظارهای طولانی متولدین چین و شاید از ویتنام و هند، سریعتر از سایرین اقامت مشروط را دریافت می کنند، این رویکرد برای سرمایه گذاران احتمالی که انتظار طولانی مدت ویزا را ندارند، به طور فزاینده ای غیرممکن و ناخوشایند است. بازیابی سرمایه در زمان‌های مختلف با توجه به برنامه‌های مهاجرتی متفاوت، مستلزم افشای کامل و توافق اولیه در مورد افزایش ریسک سرمایه‌گذاری سرمایه‌گذارانی است که بعداً خارج می‌شوند. NCE ها باید حتی از ظاهر چیزی که USCIS آن را بازخرید یا ترتیب بدهی ممنوع می داند اجتناب کنند. USCIS می‌گوید: «توافقنامه‌ای که حاکی از قصد از پیش تعیین شده برای خروج از سرمایه‌گذاری در اسرع وقت پس از حذف شرایط اقامت دائم باشد، ممکن است یک ترتیب بدهی غیرمجاز باشد.» USCIS مرتباً ترتیباتی را تأیید کرده است که بازخرید NCE از JCE را در یک برنامه زمانی ارائه می‌کند، اما توزیع را برای سرمایه‌گذارانی که اتفاقاً تا آن مرحله به مرحله مورد نیاز در فرآیند مهاجرت خود رسیده‌اند را فراهم می‌کند و برای دیگران مستقر مجدد را فراهم می‌کند.

انتخاب های سرمایه گذار در سرمایه گذاری مجدد: NCE اغلب تصمیم گرفته است که صلاحدید خود را حفظ کند که آیا مجددا سرمایه گذاری کند یا چه سرمایه گذاری مجدد را انتخاب کند. سرمایه‌گذاران احتمالی ممکن است از نداشتن کنترل مضطرب باشند، و ممکن است نگران رفتار احتمالی خود توسط مدیران NCE باشند، اما مدیران با احتیاط ممکن است در بهترین موقعیت برای ارزیابی سیاست‌های قانونی و موقعیت‌های تجاری در زمانی که وجوه برای سرمایه‌گذاری مجدد در دسترس قرار می‌گیرند، باشند. بهترین منافع سرمایه گذاران برخی از NCE ها برای انتخاب های سرمایه گذاری مجدد خاص تایید جمعی سرمایه گذاران را فراهم کرده اند، اما چنین ترتیباتی می تواند مجموعه های مختلف سرمایه گذاران را در موقعیت های مختلف در مقابل یکدیگر در یک رای قرار دهد. برای مثال، کسانی که به پایان اقامت مشروط خود رسیده‌اند، تمایل دارند به هر اقدامی که سرمایه‌شان را برای توزیع آزاد می‌کند، رای می‌دهند، در حالی که کسانی که منتظر پردازش مهاجرت هستند، ممکن است برای ایمن‌ترین گزینه برای مهاجرت طرف شوند. 

NCE ها ممکن است با ارائه انتخاب به سرمایه گذاران فردی از میان مجموعه ای از گزینه ها، در زمان یک رویداد سرمایه، از جمله خرید اوراق قرضه جدید شهرداری برای یک پروژه عمومی (در صورت موجود بودن در مقادیر مناسب)، که USCIS به صراحت آن را ارائه کرده است، آزمایش کنند. تحریم شده و بنابراین امنیت مهاجرت را فراهم می کند و در عین حال مقداری نقدینگی را با وجود ریسک نرخ بهره حفظ می کند. خرید نوعی ابزار دیگر برای تأمین مالی فعالیت تجاری جدید مانند REIT که فقط برای ساخت و ساز یا نوسازی استفاده می شود. وام یا سرمایه در پروژه ایجاد شغل دیگری مانند پروژه اولیه، که به نظر می رسد بیشترین امنیت مهاجرت را فراهم می کند و در عین حال سرمایه گذاران را در معرض دور دیگری از ریسک های متنوع با نقدینگی کم قرار می دهد. یکی از مشکلات ارائه چنین انتخاب هایی دشواری ترتیب دادن وام به یک پروژه جدید است تا زمانی که میزان سرمایه متعهد به چنین استفاده ای مشخص شود، که شناسایی یک پروژه خاص برای انتخاب سرمایه گذار را با مشکل "مرغ و تخم مرغ" دشوارتر می کند. با توجه به اینکه سیاست USCIS اکنون برای حذف ابزارهای سرمایه گذاری ثانویه مشخص شده است، NCE ها ممکن است جسورتر باشند که چنین انتخاب هایی را در توافق نامه های خود بنویسند.

سرمایه‌گذارانی که با ترتیبات قریب‌الوقوع NCE برای استقرار مجدد سرمایه برگشت‌خورده به دام افتاده‌اند، تهدید کرده‌اند یا علیه NCE شکایت کرده‌اند که برخی از آنها در ترتیبات محرمانه حل و فصل شده‌اند.

دورنمای بازگشت سرمایه EB-5 به NCE قبل از پایان اقامت مشروط هر سرمایه‌گذار EB-5، انتخاب‌های پیچیده‌ای را برای NCE‌ها در مورد اینکه چه چیزی ترتیب دهند و ارائه دهند و برای سرمایه‌گذارانی که به دنبال تعادل مناسب بین ریسک‌های مهاجرت و تجاری هستند، ایجاد می‌کند. در غیاب سیاست روشن و معقول USCIS، همه طرف ها به مشاوره خوب نیاز دارند.

در مورد مرحله بعدی در فرآیند EB-5 بخوانید: فرآیند I-829 برای به دست آوردن اقامت دائم بدون قید و شرط

[1] در پاورقی به راهنمای سیاست USCIS، جلد. 6، بخش G، فصل 5، آژانس تأیید می کند که "دوره ماندگاری 2 سال وضعیت اقامت دائم مشروط سرمایه گذار است. USCIS شواهد سرمایه گذار را بررسی می کند تا از تداوم سرمایه گذاری به مدت 2 سال از تاریخی که سرمایه گذار اقامت دائم مشروط دریافت کرده است اطمینان حاصل کند. یک سرمایه گذار نیازی به حفظ سرمایه گذاری خود بیش از دوره پایداری ندارد. موجود در https://www.uscis.gov/policy-manual/volume-6-part-g-chapter-5. مدت زمان مورد نیاز زمانی به پایان می رسد که کارت اقامت دائم مشروط دو ساله اولیه سرمایه گذار در صورت منقضی شود. I-829 برای حذف شرایط اقامت دائم باید ظرف 90 روز منتهی به این تاریخ ثبت شود. شفاف‌سازی سیاست USCIS نگرانی‌های محتاطانه را پیش از آن رفع کرد که سرمایه‌گذاری باید تا زمان داوری I-829 سرمایه‌گذار ادامه یابد، که ممکن است سال‌ها بعد باشد. بسیاری از اسناد NCE قبل از آن شفاف سازی به داوری I-829 به عنوان نقطه ای اشاره می کنند که قبل از آن وام یا سهام NCE نمی تواند بازگردانده شود یا NCE نمی تواند بین سرمایه گذاران توزیع کند.

[2] برای بررسی جامع تغییرات راهنمای خط مشی و پیامدهای آنها، به مقاله همزمان نویسنده در https://www.bakerdonelson.com/webfiles/Bios/USCIS-Finalizes-EB-5-Sustainment-and-RC-Termination-Changes.pdf.

[3] به عنوان مثال، متن مکالمه سال 2018 را که عمدتاً بین این نویسنده (به عنوان بخشی از هیئت مدیره IIUSA) و مدیر USCIS، فرانسیس سیسنا، در https://www.uscis.gov/sites/default/files/files/nativedocuments/USCIS_Cissna_IIUSA_Meeting_and_Statistical_Analysis_Charts.pdf.

[4] اطلاعیه USCIS را در https://www.uscis.gov/sites/default/files/document/policy-manual-updates/20200724-EB5FurtherDeployment.pdf، پیوند دادن به فصل های آسیب دیده.