نوشتهی مایکل ای. هریس
یک یادداشت سیاست جدید USCIS ممکن است یکی از مهمترین تغییرات در رویه تنظیم وضعیت در سالهای اخیر را نشان دهد.
این یادداشت که به تاریخ ۲۱ مه ۲۰۲۶ است، میگوید که تنظیم وضعیت «موضوعی مربوط به صلاحدید و لطف اداری» و «یک تخفیف فوقالعاده» است که به متقاضیان اجازه میدهد از روند عادی ویزای مهاجرت کنسولی اجتناب کنند. بیانیه خبری USCIS پا را فراتر گذاشته و بیان میکند که افراد غیرمهاجر در ایالات متحده که خواهان گرین کارت هستند، عموماً «باید برای درخواست به کشور خود بازگردند، مگر در شرایط فوقالعاده».
اما آیا این چیزی است که کنگره در قانون مهاجرت و ملیت نوشته است؟ آیا کنگره قصد داشته است که تغییر وضعیت به ندرت اتفاق بیفتد؟ یا اینکه کنگره یک فرآیند قانونی برای کارت سبز در داخل کشور ایجاد کرده، سپس تعریف کرده است که چه زمانی میتوان از آن استفاده کرد، چه زمانی نمیتوان از آن استفاده کرد و چه زمانی میتوان برخی تخلفات را بخشید؟
این سوالات برای سرمایهگذاران EB-5 اهمیت دارد.
برای بسیاری از سرمایهگذارانی که از قبل در ایالات متحده هستند، امکان ثبت فرم I-485 به بخش کلیدی برنامهریزی EB-5 تبدیل شده است. تنظیم وضعیت میتواند به سرمایهگذاران واجد شرایط اجازه دهد تا در ایالات متحده بمانند، مجوز کار بگیرند، برای آزادی مشروط درخواست دهند و از عدم قطعیت پردازش کنسولی جلوگیری کنند. یادداشت جدید این گزینه را حذف نمیکند. اما ممکن است باعث شود افسران USCIS نسبت به آن تردید بیشتری داشته باشند.
تعدیل وضعیت چیست؟
تنظیم وضعیت، فرآیندی است که به فردی که از قبل در ایالات متحده است اجازه میدهد بدون نیاز به مصاحبه ویزای مهاجرتی در خارج از کشور، به یک مقیم دائم قانونی تبدیل شود.
مرجع اصلی، ماده 245(a) از قانون INA است. این قانون به USCIS اجازه میدهد تا وضعیت متقاضی واجد شرایطی را که مورد بازرسی قرار گرفته و پذیرفته شده یا به قید وثیقه آزاد شده است، واجد شرایط ویزای مهاجرت است، ویزایش فوراً در دسترس است و برای ورود به ایالات متحده قابل قبول است، تنظیم کند.
این یک راه گریز نیست. این یک قانون است.
کنگره بارها فرآیند تعدیل را اصلاح و پالایش کرده است. موانع، استثنائات، قوانین ویژه و مقررات بخشودگی ایجاد کرده است. برای متقاضیان مبتنی بر اشتغال، از جمله بسیاری از سرمایهگذاران EB-5، یکی از مهمترین آنها INA §245(k) است.
USCIS چه چیزی را تغییر میدهد؟
اداره مهاجرت و تابعیت ایالات متحده (USCIS) متن INA §245(a) را تغییر نمیدهد. فقط کنگره میتواند این کار را انجام دهد.
در عوض، USCIS در حال تغییر روشی است که میخواهد مأموران در آن از اختیارات خود استفاده کنند.
این یادداشت به مأموران میگوید که به خاطر داشته باشند که تنظیم [درخواست/درخواست] اختیاری است، پردازش کنسولی مسیر معمول ویزای مهاجرتی است و AOS نباید به عنوان جایگزینی برای پردازش کنسولی در نظر گرفته شود.
این یادداشت به مأموران دستور میدهد تا سابقه کامل مهاجرتی متقاضی، از جمله انطباق با وضعیت قبلی، آزادی مشروط و پذیرش؛ اظهارات نادرست؛ کلاهبرداری؛ استخدام غیرمجاز؛ و رفتار مغایر با اظهارات قبلی به مأموران مهاجرت را در نظر بگیرند.
این موضوع بلافاصله یک سوال را مطرح میکند: آیا USCIS به دلیل حقایق منفی واقعی، مانند کلاهبرداری یا اشتغال غیرقانونی، تعدیل را رد خواهد کرد؟ یا USCIS خود تصمیم برای ثبت I-485 در ایالات متحده را به عنوان یک عامل منفی در نظر خواهد گرفت؟
رویکرد اول، اختیار عمل معمولی است. رویکرد دوم، یک تغییر سیاست بسیار تهاجمیتر خواهد بود.
چرا این موضوع برای سرمایهگذاران EB-5 اهمیت دارد؟
سرمایهگذاران EB-5 اغلب قبل از تبدیل شدن به ساکنان دائم، در طبقهبندیهای موقت وارد ایالات متحده میشوند یا در آنجا میمانند. برخی از آنها در وضعیت H-1B یا L-1 هستند. برخی دیگر ممکن است در F-1، E-2، O-1، B-1/B-2 یا سایر دستههای غیرمهاجرتی باشند.
برای سرمایهگذارانی که وضعیت H-1B یا L-1 دارند، تحلیل اغلب باید قویتر باشد زیرا این دستهها قصد دوگانه را تشخیص میدهند. قانون توضیح میدهد که قصد دوگانه برای طبقهبندیهای H-1B، L، O، P و E به رسمیت شناخته شده است و متقاضیان H-1B و L میتوانند بدون اینکه این واقعیت به تنهایی طبقهبندی موقت را نقض کند، اقامت دائم را دنبال کنند.
اما در مورد یک سرمایهگذار با وضعیت F-1 چطور؟ در مورد کسی که با وضعیت F-1 وارد شده چطور؟ B-2، بعداً تصمیم به سرمایهگذاری گرفت و سپس پرونده EB-5 تشکیل داد؟ اگر فردی به طور مشروط در ایالات متحده آزاد شود، چه میشود؟ اگر متقاضی مدت کوتاهی اشتغال غیرمجاز داشته باشد، چه میشود؟ اگر سرمایهگذار فرم I-485 در حال بررسی داشته باشد و ماهها یا سالها منتظر مانده باشد، چه میشود؟
اینها سوالاتی هستند که یادداشت جدید ممکن است در تصمیمات مربوط به I-485 مطرح کند.
بیانیه بعدی USCIS ممکن است برای سرمایهگذاران EB-5 مهم باشد
پس از انتشار این یادداشت، به نظر میرسد که USCIS در بیانیهای که توسط Business Insider گزارش شده است، وسعت این سیاست جدید را تأیید کرده است. زک کاهلر، سخنگوی USCIS، گفت که در حالی که این آژانس برای عملیاتی کردن این سیاست تلاش میکند، «افرادی که درخواستهایی ارائه میدهند که منفعت اقتصادی دارند یا به هر نحوی در راستای منافع ملی هستند، احتمالاً میتوانند به مسیر فعلی خود ادامه دهند، در حالی که ممکن است از دیگران خواسته شود بسته به شرایط فردی، از خارج از کشور درخواست دهند.» در این مقاله همچنین اشاره شده است که هنوز مشخص نیست USCIS چگونه تعیین خواهد کرد که کدام درخواستها منفعت اقتصادی دارند یا در خدمت منافع ملی هستند.
این بیانیه برای سرمایهگذاران EB-5 مهم است.
EB-5، ذاتاً، یک دسته بندی مزایای اقتصادی است. این قانون مستلزم سرمایهگذاری و ایجاد شغل است. سرمایهگذاران EB-5 صرفاً از USCIS نمیخواهند که به آنها اجازه دهد برای راحتی در ایالات متحده بمانند. آنها از طریق یک برنامه سرمایهگذار مهاجر ایجاد شده توسط کنگره که با هدف ورود سرمایه به ایالات متحده و ایجاد شغل برای کارگران آمریکایی ایجاد شده است، درخواست میدهند.
این بیانیه همچنین ممکن است مهم باشد زیرا کنگره اخیراً مستقیماً در مورد رویه تعدیل EB-5 صحبت کرده است. طبق INA §245(n)، که توسط قانون اصلاحات و یکپارچگی EB-5 اضافه شده است، اگر تأیید دادخواست EB-5 باعث شود ویزا فوراً در دسترس قرار گیرد، درخواست تعدیل سرمایهگذار "به درستی ثبت شده تلقی میشود"، چه همزمان با دادخواست EB-5 یا پس از آن ارائه شود. این یک زبان قانونی قوی است. این تضمینی برای تأیید نیست و اختیار را از بین نمیبرد، اما تأیید میکند که کنگره انتظار داشته است سرمایهگذاران واجد شرایط EB-5 بتوانند درخواستهای تعدیل را از داخل ایالات متحده ثبت کنند.
بنابراین، بیانیه سخنگوی USCIS از آنچه که طبق قانون باید صادق باشد، پشتیبانی میکند: سرمایهگذاران EB-5 نباید به عنوان متقاضیان عادی که سعی در اجتناب از پردازش کنسولی دارند، تلقی شوند. آنها
متقاضیان در دسته مهاجرت اقتصادی، که اغلب برای ثبت همزمان درخواست، به مجوز خاص کنگره متکی هستند.
اما این بیانیه پاسخ کاملی نیست. این یک آییننامه نیست. این یک قانون نیست. این یک بند الزامآور از راهنمای سیاست USCIS نیست. و USCIS هنوز تعریفی از «منافع اقتصادی» یا «منافع ملی» ارائه نداده است. تا زمان صدور دستورالعمل رسمی، سرمایهگذاران EB-5 نباید فرض کنند که از این یادداشت معاف هستند. در عوض، آنها باید به طور قطعی مزایای اقتصادی پرونده، از جمله سرمایهگذاری، ایجاد شغل، فعالیت تجاری، منبع و مسیر قانونی وجوه و هرگونه واقعیت دیگری را که نشان میدهد چرا تعدیل با هدف برنامه EB-5 سازگار است، مستند کنند.
مشکل 245(k) برای USCIS
بند 245(k) قانون مهاجرت و تابعیت آمریکا (INA) یکی از مهمترین پاسخهای قانونی به موضع جدید اداره مهاجرت و تابعیت آمریکا (USCIS) است.
بند 245(k) به بسیاری از متقاضیان تعدیل مبتنی بر اشتغال، از جمله سرمایهگذاران EB-5، اجازه میدهد علیرغم تخلفات مهاجرتی محدود، واجد شرایط AOS باقی بمانند، مشروط بر اینکه مجموع دوره اشتغال غیرمجاز، عدم حفظ وضعیت قانونی یا سایر تخلفات وضعیت از آخرین پذیرش قانونی بیش از 180 روز نباشد.
چرا این مهم است؟
از آنجا که ماده §245(k) نشان میدهد که کنگره انتظار داشت متقاضیان اشتغال، وضعیت خود را در ایالات متحده تنظیم کنند، کنگره صرفاً نگفت: «به خارج از کشور بروید و مراحل کنسولی را طی کنید.» در عوض، کنگره قانون خاصی را وضع کرد که به متقاضیان اشتغال خاص اجازه میدهد حتی پس از نقض محدودیتهای وضعیت، وضعیت خود را تنظیم کنند.
این موضوع با هرگونه دیدگاه کلی USCIS مبنی بر اینکه تعدیل فقط باید برای موارد فوقالعاده در نظر گرفته شود، سازگار نیست.
اداره مهاجرت و تابعیت ایالات متحده (USCIS) هنوز هم ممکن است استدلال کند که ماده §245(k) فقط واجد شرایط بودن را حفظ میکند، نه حق را. این درست است. تنظیم [مقررات] همچنان اختیاری است. اما اختیار نباید جایگزین یک مانع قانونی جدید شود.
AOS تاریخچهای دارد
تعدیل وضعیت اقامت، دهههاست که بخشی از سیستم مهاجرت بوده است. این سیستم به گونهای طراحی شده بود که به متقاضیان واجد شرایط که از قبل در ایالات متحده هستند، اجازه دهد بدون تأخیر، هزینه و اختلال در روند کنسولی، مقیم دائم شوند.
با گذشت زمان، کنگره از برخی جهات AOS را محدود و از برخی جهات دیگر آن را گسترش داده است. INA §245(c) بسیاری از متقاضیانی را که بدون مجوز کار میکردند، وضعیت خود را حفظ نمیکردند یا شرایط پذیرش را نقض میکردند، از پذیرش منع میکند. اما کنگره استثنائاتی نیز ایجاد کرد. با بستگان درجه یک به طور متفاوتی رفتار میشود. متقاضیان شاغل ممکن است از §245(k) بهرهمند شوند. سایر دستهها قوانین تعدیل ویژه خود را دارند.
این ساختار مهم است. این نشان میدهد که کنگره میدانست چگونه تعدیل را محدود کند. همچنین نشان میدهد که کنگره تصمیم گرفته است که در هر موردی نیازی به پردازش کنسولی نداشته باشد.
بنابراین سوال حقوقی این میشود: آیا USCIS میتواند از اختیارات خود برای انجام کاری که کنگره تصویب نکرده است، استفاده کند؟
قویترین استدلال دولت
USCIS استدلال جدی دارد. INA §245(a) از زبان اختیاری استفاده میکند. این زبان میگوید وضعیت متقاضی واجد شرایط «ممکن است» تنظیم شود. دادگاهها و BIA بارها تنظیم را به عنوان یک اقدام اختیاری و در برخی موارد، به عنوان یک امر اداری توصیف کردهاند. USCIS به شدت به این زبان و تاریخچه در یادداشت تکیه میکند.
این یادداشت همچنین میگوید که مأموران باید کل شرایط را در نظر بگیرند و هنگام رد تعدیل به صلاحدید خود، دلایل کتبی ارائه دهند. این بیان مورد به مورد مهم است. احتمالاً منظور از این یادداشت، دفاع از ادعاهایی مبنی بر ایجاد یک قانون جدید الزامآور توسط USCIS است.
قوی ترین چالش
بزرگترین چالش این است که USCIS ممکن است سعی کند اختیار را به فرضی علیه تعدیل تبدیل کند. بین گفتن اینکه: «تعدیل اختیاری است و ما همه عوامل مثبت و منفی را در نظر خواهیم گرفت» تفاوت وجود دارد.
و میگوید: «متقاضیان در ایالات متحده عموماً باید ایالات متحده را ترک کنند و روند کنسولی را طی کنند، مگر اینکه شرایط فوقالعادهای نشان دهند.» جمله اول در چارچوب قضاوت اختیاری سنتی قرار میگیرد. جمله دوم شبیه یک قانون جدید واجد شرایط بودن به نظر میرسد. این تمایز ممکن است در دعاوی حقوقی اهمیت پیدا کند. اگر مأموران USCIS شروع به رد درخواستهای I-485 کنند، عمدتاً به این دلیل که پردازش کنسولی در دسترس بوده است، متقاضیان میتوانند استدلال کنند که این آژانس برخلاف INA §245 عمل کرده، یک قانون قانونی جدید را بدون اطلاع و اظهار نظر تصویب کرده و منافع اتکایی افرادی را که تحت چارچوب قبلی درخواست دادهاند، در نظر نگرفته است.
بیانیه خبری USCIS ممکن است مشکلات بیشتری برای این آژانس ایجاد کند. این یادداشت با عبارات حقوقی دقیقتری نوشته شده است. در این بیانیه خبری آمده است که مهاجران غیرمهاجر موقت که خواهان گرین کارت هستند، «باید به خارج از کشور بازگردند»، مگر در شرایط فوقالعاده. این عبارت بسیار قاطعتر به نظر میرسد.
سرمایهگذاران EB-5 چه انتظاری باید داشته باشند؟
سرمایهگذاران EB-5 باید انتظار داشته باشند که درخواستهای I-485 بیشتر مبتنی بر شواهد باشند. اکنون ممکن است یک درخواست تعدیل قوی نیاز به مستندسازی بیش از واجد شرایط بودن و قابل قبول بودن EB-5 داشته باشد. ممکن است لازم باشد توضیح دهد که چرا متقاضی به صلاحدید خود شایسته تعدیل است.
حقایق مرتبط ممکن است شامل پذیرش قانونی، حفظ وضعیت، رعایت شرایط ویزا، سابقه مهاجرتی بدون تخلف، عدم کلاهبرداری یا ارائه اطلاعات نادرست، رعایت مالیات، منبع و مسیر قانونی وجوه سرمایهگذاری، ایجاد شغل، فعالیت تجاری، پیوندهای خانوادگی، پیوندهای اجتماعی، آموزش فرزندان در ایالات متحده، مشکلات ناشی از پردازش کنسولی و سهم کلی سرمایهگذار در ایالات متحده باشد.
سرمایهگذارانی که به ماده §245(k) استناد میکنند، باید هرگونه دوره اشتغال غیرمجاز یا نقض وضعیت را با دقت محاسبه کنند. سرمایهگذاران در طبقهبندیهای غیر دومنظوره باید به زمانبندی، سفر، درخواست ویزا، پذیرش و اظهارات ارائه شده به مأموران کنسولی یا مرزی توجه دقیقی داشته باشند.
آیا این پایان تنظیم وضعیت EB-5 است؟
شماره
این یادداشت، ماده 245(a) از قانون مهاجرت و تابعیت آمریکا (INA) را لغو نمیکند. همچنین ثبت همزمان درخواستها را لغو نمیکند. ماده 245(k) را نیز لغو نمیکند. همچنین نمیگوید که سرمایهگذاران EB-5 به طور قطعی از تعدیل منع شدهاند.
اما این نشاندهنده یک جهتگیری سیاسی جدید است. USCIS از مأموران میخواهد که تعدیل را امری غیرعادی تلقی کنند و با پردازش کنسولی به عنوان یک مسیر عادی رفتار کنند. برای سرمایهگذاران EB-5، این ممکن است به معنای بررسی دقیقتر، رد درخواستهای اختیاری بیشتر و دعاوی بیشتر در مورد محدودیتهای اختیارات آژانس باشد.
خط پایین
سوال اصلی ساده است: آیا تعدیل وضعیت، یک مسیر قانونی است که کنگره برای متقاضیان واجد شرایط در ایالات متحده در نظر گرفته است، یا یک استثنای فوقالعاده است که باید به ندرت اعطا شود؟
پاسخ این سوال برای سرمایهگذاران EB-5 بسیار مهم است.
کنگره تعدیل وضعیت را ایجاد کرد. کنگره تعدیل مبتنی بر اشتغال را ایجاد کرد. کنگره §245(k) را ایجاد کرد که صراحتاً به بسیاری از متقاضیان مبتنی بر اشتغال اجازه میدهد تا علیرغم مشکلات مربوط به وضعیت محدود، وضعیت خود را تعدیل کنند.
اداره مهاجرت و تابعیت ایالات متحده (USCIS) میتواند از متقاضیان بخواهد که از اختیارات خود به نفع خود استفاده کنند. اما اگر USCIS از اختیارات خود برای ایجاد تنظیماتی که در موارد عادی که کنگره اجازه داده بود، در دسترس نبود، استفاده کند، ممکن است با چالشهای قانونی جدی مواجه شود.
در حال حاضر، سرمایهگذاران EB-5 باید فرم I-485 را چیزی بیش از یک درخواست رویهای در نظر بگیرند. این یک درخواست اختیاری است و طبق این یادداشت جدید، سابقه اختیاری ممکن است بیش از هر زمان دیگری اهمیت داشته باشد.
سلب مسئولیت: نظرات بیان شده در این مقاله صرفاً نظرات نویسنده است و لزوماً بیانگر نظرات ناشر و کارکنان آن نیست. یا شرکت های وابسته به آن اطلاعات موجود در این وب سایت به عنوان اطلاعات عمومی در نظر گرفته شده است. این مشاوره حقوقی یا مالی نیست. مشاوره حقوقی یا مالی خاص فقط می تواند توسط یک متخصص دارای مجوز با آگاهی کامل از تمام حقایق و شرایط موقعیت خاص شما ارائه شود. قبل از شرکت در برنامه EB-5 باید با کارشناسان حقوقی، مهاجرتی و مالی مشورت کنید. تمام سوالاتی که پست می کنید در دسترس عموم قرار خواهند گرفت. اطلاعات محرمانه را در سوال خود وارد نکنید.
